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王卫东
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中国律师事务所为中国企业海外投资提供法律服务的作用和优势
2011年8月29日 12:25:51

中国律师事务所为中国企业海外投资

提供法律服务的作用和优势

 

一个国家的对外投资分为四个阶段。第一个阶段,本国社会的经济发展处于封闭阶段,完全没有对外投资;第二个阶段是本国吸引对外投资,以达到取得国外的资金与先进技术以及管理经验的目的;第三个阶段是本国对外吸引投资的同时,本国企业对外投资开始明显地增长,本国企业直接对外投资或间接参与对外投资;第四个阶段是本国的资金和技术实力都已经十分雄厚,在整个全球经济的体系当中拥有主导或是相对主要的地位,向世界各地进行资本、技术、文化的输出,并对世界产生影响力。中国目前正处在前述的第三个阶段。

中国企业或是中国资本走出去的情况,也可以分为几种形态。在我们国家改革开放之初及较早的时间,对外走出去主要是体现在承揽境外工程项目以及劳力输出。这些传统领域为我们国家带来了当时急需的外汇储备。随着我国经济实力的增长,我国企业开始侧重在矿产、资源类领域的投入,比如我国一些企业最近十年来在东南亚、中亚、澳洲、南美洲及非洲都有这样的收购项目。这些投资为国家经济发展提供了所需要的物资或资源补充。另外一个领域是在近年,随着我们国家在一些领域技术的成熟与完善,逐步取得了相关领域的领先地位,具备了向其他国家和地区投资和输出这些技术和产业的需要和能力,从而形成的对外投资,比如在电力领域、路桥、交通、铁路等行业。我国技术的成熟与国内市场的完善,为这些领域的企业走出去奠定了技术与资本的基础。第四个方向是在中国一些轻工业制造类企业,伴随我们国家产业与经济转型,出于降低成本以及接近市场的需要,轻型制造类企业纷纷在目标国家和地区直接投资建厂进行生产和销售。

而在中国企业 走出去的过程中,中国律师或法律服务业可以有哪些作为,是我们需要考虑与研究的重点。

 

一、       中国企业境外投资的法律服务需求内容

 

1、前期法律尽职调查

 

前期法律尽职调查包括,(1)对项目所在国法律环境进行调查,以判断对外来投资者的法律风险高低;及(2)对所投资项目及交易标的所适用的法律进行调查。前期尽职调查应由国内律师团队和国际律师团队共同组建的综合律师团队来协同合作,基于综合的讨论与研究,形成具有针对性并满足企业具体项目需求的完整的尽职调查报告,为本国企业境外投资决策提供依据。针对不同的项目,例如电力或者是基础设施项目,相对要考虑的方面比较多,包括国家的政治环境、经济环境、以及财务方面的数据。

 

2、法律服务贯穿对外投资项目的全过程

 

法律服务贯穿对外投资项目的全过程,包括但不限于投资项目所涉及的交易方案设计、交易文件的起草与审查,内外部讨论,和与交易对方进行商业谈判,以及最后协助企业落实和实施交易文件。

律师参与交易方案的设计与制定,有助于境外项目早期的风险防范,以便在相关法律规定的范围内,最大化地保护投资方的利益,并且为下一步起草交易文件打下良好与坚实的基础。

对于交易文件而言,充分的讨论十分重要,充分理解客户各方面的要求,同时结合尽职调查的成果,协调各方面的要求,将其整合进入交易文件,从而在法律文件的关联上,充分保障客户的全面风险防范。

在国际投资中,律师团队将主导交易风险的外部谈判,不但有利于发挥律师的专业性和效率性,同时在与企业商务部门的配合中,为客户的商业需求争取最大限度的空间。

 

3、实施交易文件

 

在国际投资中,交易文件的最终签署通常会有大量的先决条件,这些先决条件包括但不限于东道国及中国政府的相关政府审批以及融资条件的满足等,这些条件是否满足,律师团队将在项目当中给予确认,同时达到为客户提供风险防范的目的。

交易文件的复杂程度是目前国际投资中有目共睹的,对于条款理解、风险规避层面,律师作为整个交易文件的参与和制定者,将有助于协助企业对交易文件的实施进行全面控制,尤其是大型基础设施项目的建设,并且可以更好地理解各条款设立的原因和目的,进而为客户提供更好的支持。

 

二、       律师在中国企业对外投资中的参与形式

 

在过往的境外投资过程中,中国企业需要律师提供法律服务有一个过程。

中国企业刚刚开始走出去时,往往在整个投资阶段没有任何律师参与,完全依靠企业经营管理人员进行商务谈判与风险控制。

当前述方式遇到了问题后,一些企业开始有限度的要求律师仅在特定阶段参与,如仅在交易文件已基本确定的情况下,委托律师提供法律风险分析,或在交易文件已经签订但实施中出现了法律问题的情况下,委托律师解决,这种情况在民营企业中普遍存在。

随着中国企业在风险防范与法律治理方面管理日瑧完善,企业充分认识到律师的重要性,从启动境外投资到实施项目交易文件,全过程委托律师参与。

 

三、       中国企业境外投资的法律服务模式

 

在中国企业境外投资过程中,特别是资源、能源和基础设施项目,所投资的项目一般位于发展中国家,同时境外投资项目的适用法律一般不选择东道国法律,而适用英美法和国际条约。如何组建一个法律服务团队,以及这个团队应当具备哪些条件,是需要我们去深刻探讨的。

目前中国企业在境外投资项目过程中,选择律师提供法律服务的模式有以下三种:

1、    企业仅委托目标项目当地律师事务所,为企业提供法律服务;

2、    企业委托一家国际化的律师事务所担任牵头顾问,同时结合当地的律师事务所,共同提供法律服务;

3、    委托一家有丰富境外投资经验的中国律师事务所担任牵头顾问,同时结合国际律师事务所和当地的律师事务所,组成律师团队为企业提供法律服务。

 

无中国所

参与

中国所特定阶

段参与

中国所

全程参与

安全的保证

沟通的效率

费用的经济

 

选择一个什么样的律师团队为中国企业海外投资提供法律服务应当考虑以下几方面的问题:

1、           企业乃至行业的整体战略安全的保护

2、           能否与企业和各方进行有效和完备的沟通

3、           执业经验对所涉及的行业是否丰富并足以支持项目工作

4、           费用的经济性

 

四、       中国律师事务所担任牵头顾问的主要优势与工作内容

 

第一,对项目企业的整体经济安全性起到保障作用。对外投资,一般都会涉及到行业与企业敏感和机密的商业信息和技术信息。如果无保留地完全向项目顾问披露,会导致这些涉及到国家、行业或企业的保密信息外泄,安全性堪忧。由于国际化律师事务所服务的客户面非常广,而中国企业在海外的竞争对手(跨国企业)一般都是其重要客户,因此虽然可以通过利益冲突机制来降低风险,但却不得不慎重考虑这种方式的效果。

相反,中国企业一般是中国律师事务所的重要客户,与企业有着长期的合作关系。因此,中国律师事务所在客观上不存在与中国企业的利益相冲突的情况。同时,中国律师事务所在安排境外律师工作时,会先过滤掉敏感和机密的商业信息和技术信息,从而从根本上保护了国家、行业与企业的核心机密。

第二,中国律师完全了解与熟悉中国企业的文化和内部的运作规律,从而可以为客户提供最直接和最有效的问题解决方案。同时,涉外业务的中国律师接受过专业培训,能够有效地协调中国企业与境外律师之间的沟通,既能做好桥梁工作,又能通过自身的转换,化解双方因文化差异造成的不和谐。

第三,中国企业在选择中国律师协助海外投资时,均会从与其长期合作的律师团队中,选择那些既熟悉该行业运行规律、又在相关领域有着丰富的投资、融资、建设、运营、管理的经验,并且有着涉外业务经历的律师组成团队提供服务。通过这种遴选,保障了所选择的律师团队,既懂专业、又懂法律、还可以与境外各方进行有效沟通,并兼具中外语言能力,进而保障了项目进行的顺畅和律师服务的价值。

第四,从费用的经济性考虑,前面模式3与模式2相比,虽然增加了一家中国律师事务所的支出,但是由于大量的工作由费率相对优惠的中国律师事务所完成,综合费用反比模式2低。因此,中国律师事务所对整个项目的预算开支和节省成本是很好的控制。

 

五、       中国律师事务所需要具备的服务能力

 

为了能够向中国企业提供走出去法律服务,我们需要加强哪些内功建设呢?

首先,需要具备长期的专业领域经验。企业不仅需要只懂法律的或是只懂中国法律的律师,更需要的是既懂法律,又了解行业规律,包括技术流程与特征,并且了解其他类似项目的操作情况,这样的律师才能为企业提供有价值的专业性的法律服务。

第二,需要具备长期外商投资、跨境交易的经验。涉外业务的历练会有效地帮助企业找到海外投资过程中的风险点,并能提供有价值的风险防范措施。长期的对外工作经验还会有助于协助企业与各方进行沟通,提供增值服务。

第三,所提供法律服务的团队应当是具备专业技能和国际工作经验的律师团队。具备境外工作经验或是海外受教育的背景,会有利于展开对外的工作,协助企业加强沟通,缩短与所投资国家和地区的文化差异,贴近实际,便于进行投资风险分析与判断。

第四,律师团队需要与客户建立长期可信的服务关系。这种关系的紧密性,一是关系到公司对律师的信任程度,二是关系到对企业的了解与熟悉,以及能否及早地、有效地、完整地了解企业的实际需求。

第五,需要具备与境外同行进行有效沟通的能力。语言、行业知识、国际惯例的掌握与熟悉,可以在工作团队之间建立畅通的渠道,能够高效地为客户提供无障碍的服务与支持。

 

中国企业走出去势不可挡,这不仅仅是因为企业自身的需要,更多地取决于中国经济在世界经济中的比例越来越大,中国对世界的影响力也逐步地提高。在这种大环境下,会有更多的中国企业走出国门,走向世界的各个地方。而中国律师在中国资本走向世界的过程中,应当抓住机遇,提高自身的竞争能力,勇敢地参与到全球经济事务中,与国际同行们在一个更高的领域和平台上进行合作与竞争,从而提高我们自身的执业能力和我们在国际舞台上的行业地位。而能够实际这个目的,就需要我们律师行业内部苦练内功,加强宣传。同时,也需要我们的主管部门及各个行业部门为中国民族律师行业走向世界舞台提供更多的人才引进、专业培训、政策扶持、平台搭建等方面的机会与帮助。这样既能有效地协助中国企业的海外投资,也有利于提升中国律师在国际上的行业地位。

 

王卫东

国浩律师(北京)事务所


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